О добровольцах в российском законодательстве говорится скупо. И это создает проблемы как для волонтеров, так и для НКО. Основные из них – социальная незащищенность, налоговые сложности, вопросы по заключению письменных договоров. О том, какие возможности предоставляют действующие нормы и какие новеллы можно ожидать – в обзоре директора по правовым вопросам CAF Россия Юлии Чекмаревой. 

Первым делом разберемся в терминологии. Говоря о добровольцах и добровольчестве, мы часто используем термины «волонтер» и «волонтерство». Что они означают, в чем их различия, как эти термины отражены в законодательстве?

Разговор «по понятиям»

Под добровольцами  понимали лиц, добровольно вступивших в армию в период военных действий, затем к ним стали относить и лиц, по доброй воле и безвозмездно выполняющих какую-либо работу или услугу в пользу третьего лица.

Это понятие применимо только к людям и не относится к организациям. Его суть отражена в самом термине, образованном от словосочетания «добрая воля». Сегодня также подразумевается, что деятельность добровольца в первую очередь должна носить социально значимый некоммерческий характер.

«Волонтер» — это английское слово «volunteer», образованное от «voluntary», что в переводе на русский язык означает бесплатный, добровольный. За рубежом все, что мы привыкли называть добровольчеством, называется волонтерстовм.

В российском упоминаются только добровольцы. В региональном законодательстве нетрудно обнаружить наряду с добровольцами слова «волонтер» в качестве синонима. Из вышесказанного видно, что «волонтер» и «доброволец» являются взаимозаменяемыми терминами, поэтому и в настоящей статье они будут использоваться как синонимы.

Устное право

Больше всего о волонтерах сказано в ст. 5 ФЗ о благотворительной деятельности. Согласно этой норме, безвозмездный труд добровольцев рассматривается как форма благотворительной деятельности и соответственно осуществляется в благотворительных целях (т.е. благополучателем труда добровольцев не могут быть коммерческие организации). В целом на этом регулирование труда добровольцев законодательством заканчивается и отдается на откуп практикам.

Практика же такова, что НКО, как правило, оформляет отношения с добровольцами не гражданско-правовым договором, а устно, без всякого письменного соглашения.

Причины таковы:

• необходимость составления и подписания контракта пугает НКО
• НКО не знает и не понимает, как составить договор с добровольцем и зачем он нужен
• высокая текучесть кадров добровольцев
• большое количество добровольцев
• труд добровольцев есть ничто иное, как безвозмездное выполнение работ и услуг в пользу НКО, и те, кто это осознает, опасаются претензий налоговой инспекции по уплате налога на прибыль с дохода в виде экономической выгоды, полученной от безвозмездных усилий добровольца

Сейчас в российском гражданском законодательстве, в частности в Гражданском кодексе (ГК РФ), нет вообще такого типа контрактов, как договор с добровольцем. Впрочем, правовой принцип свободы договоров позволяет его легко составить и заключить.

Отношения с добровольцем в основном оформляются в тех случаях, когда необходимо четко прописать его профессиональные обязанности (например, если на него возлагаются функции руководителя организации или главного бухгалтера), если он осуществляет расходы в интересах организации, направляется в командировки или получает имущество на время работы в организации, или вклад добровольцев необходимо отразить в результатах проекта НКО.

Хотелось бы отметить, что в таких ситуациях заключается именно гражданско-правовой, а не трудовой, договор. При этом необходимо иметь в виду, что договор с добровольцем отличается от договора подряда или возмездного оказания услуг, предусмотренных ГК РФ.

А вы записали в добровольцы?

Письменный договор с добровольцем может быть оформлен в виде единого документа в двух (или более экземплярах), подписанного НКО и добровольцем, или путем обмена письмами, содержащими права и обязанности сторон.

Что должно быть указано в письменном договоре помимо полного и точного наименования сторон:

• описание функций добровольца (содержание работ или услуг), указание лица, контролирующего и/или координирующего его работу, порядка ее исполнения (с возможной ссылкой на внутренние документы НКО), а также
• виды расходов и возможно их предельные размеры, которые могут осуществляться добровольцем в интересах НКО, порядок компенсации таких расходов,
• обязанности НКО по созданию условий для работы добровольца,
• ответственность сторон за ущерб причиненный друг другу,
• срок действия и основания и порядок прекращения договора.

Ниже в таблице приведено сравнение трудового договора, договоров подряда и возмездного оказания услуг и договора, заключаемого с добровольцем.

Итак, из таблицы видно, что основное отличие договора подряда от договора с добровольцем это возмездность, а также основание и размер гражданско-правовой ответственности за нарушение условий договора.

Не менее очевидно, что основополагающим отличием трудового договора от договора с добровольцем является наличие платы за труд. Все остальные различия вытекают именно из этого. Так, несмотря на обязательное личное исполнение и схожесть характера функций работника и добровольца, отсутствие оплаты труда делает невозможным распространение на добровольца норм, гарантий и ответственности, установленных трудовым законодательством.

И все-таки остается вопрос: а надо ли письменно оформлять отношения с добровольцем?

По общему правилу, если одной из сторон договора с добровольцем является НКО, то она обязана заключить с ним письменный договор (ст. 161 ГК РФ). Нарушение этого правила не влечет недействительность договора, однако делает невозможным использование свидетельских показаний, в случае судебного спора с добровольцем (ст. 162 ГК РФ). Например, по поводу ненадлежащего расходования добровольцем средств НКО.

Отсутствие письменного договора не позволит НКО послать добровольца в командировку, доверить ему осуществление ряда расходов или компенсировать расходы добровольца, понесенные в интересах организации.

Подводные камни

Ну вот, казалось бы, стало все ясно. Нет прямого правового регулирования труда добровольцев, но это не беда, любая НКО может самостоятельно составить и заключить договор с волонтером. Так в чем же подводные камни?

Социальная незащищенность. Несмотря на схожесть положения работника и волонтера (они могут делать одинаковую работу в организации), доброволец не обладает правами и гарантиями, предоставляемыми Трудовым кодексом РФ. В частности, у добровольцев нет социального, пенсионного и медицинского страхования (а, следовательно, и страхового стажа и оснований для начисления пенсии) по месту работы, отпусков, больничных листов и т.п., что в большинстве случаев делает их социально незащищенными по сравнению с работниками по трудовому договору.

Налоговые сложности. Компенсация расходов работника (командировочных, вызванных использованием собственного имущества и т.п.), понесенных им в рамках исполнения трудовых обязанностей, не облагается налогом на доходы физических лиц (п. 3 ст. 217 Налогового кодекса РФ), тогда как возмещение подобных расходов или несение таких расходов самой НКО в пользу добровольца является объектом НДФЛ.

Получается, что доброволец бесплатно выполняет общественно полезную работу, а компенсация его затрат (которые по сути являются затратами самой НКО, в интересах которой он действует), признается доходом, облагаемым НДФЛ.

А практика знает случаи, когда налоговая инспекция пыталась заставить НКО заплатить еще и страховые взносы (пенсионные и ЕСН) на размер названного «дохода», полученного добровольцами.

Однако у добровольцев, помогающих благотворительным организациям, более «привилегированное» положение. У них есть спорное, но все-таки основание не платить НДФЛ.

П. 3 ст. 217 НК РФ освобождает от НДФЛ все виды установленных действующим законодательством, законодательными актами субъектов РФ, решениями представительных органов местного самоуправления компенсационных выплат (в пределах норм, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации), связанных с «возмещением иных расходов, включающая расходы на повышение профессионального уровня работников». Данная группа расходов не ограничивается только расходами работников, она шире и относится также к компенсации расходов в пользу добровольцев, поскольку такая возможность прямо установлена ФЗ о благотворительной деятельности. Так, в седьмом абзаце ст. 5 названного закона сказано, что благотворительная организация может оплачивать расходы добровольцев, связанные с их деятельностью в этой организации (командировочные расходы, затраты на транспорт и другие). Руководствуясь такой логикой, ряд благотворительных НКО обратились с вопросом в свои налоговые инспекции и, получив положительный ответ, не удерживают НДФЛ с компенсаций расходов своим добровольцам. В случае возникновения спора с ФНС по данному вопросу, у них всегда есть на руках соответствующий письменный ответ, что делает претензии налоговой бесперспективными.

Другие НКО, которые получили отрицательный ответ ФНС или вообще не обращались в налоговую инспекцию с подробным запросом, стоят перед выбором: удерживать НДФЛ с так называемых доходов волонтеров или быть готовыми отстаивать свою позицию перед судом.

Налог на прибыль организаций (единый налог в рамках УСН).

Труд добровольцев есть ничто иное, как безвозмездное выполнение работ и услуг в пользу НКО. Что автоматически приводит к появлению у НКО внереализационного дохода в виде экономической выгоды, полученной от безвозмездных усилий добровольца.

В настоящий момент подобный доход не освобождается от налога на прибыль (единого налога в рамках УСН). Но исчислению налога предшествует обязательная процедура оценки рыночной стоимости дохода.

Пока широкой публике неизвестны случаи привлечения НКО к ответственности за неуплату налога на прибыль со стоимости труда добровольцев. Однако налоговики все больше понимают, что такая возможность существует.

Повод для оптимизма

Все перечисленное выше не может не препятствовать развитию волонтерства в России. Но есть и обнадеживающие новости. В рамках реализации Концепции содействия развитию благотворительной деятельности и добровольчества в российской федерации 3 июля 2010 года Государственную Думу был внесен , направленный на:

• расширение перечня целей благотворительной деятельности, а значит и возможных целей деятельности добровольцев,
• устранение двусмысленности и признание труда добровольцев ничем иным, как безвозмездными работами и услугами;
• определение случаев заключения устных и письменных договоров с добровольцами, определение их предмета,
• расширение перечня расходов добровольцев, которые могут быть возмещены организацией.
• запрет на обложение компенсационных выплат добровольцам страховыми взносами во внебюджетные фонды (пенсионное, медицинское, социальное страхование).

А где же освобождение добровольцев от НДФЛ, а НКО — от налога на прибыль?

Увы, законопроект данные проблемы не решает. Хотя при его разработке соответствующие положения были в него включены, но затем оказались «утраченными» в процессе их рассмотрения и согласования различными министерствами.

Решение обозначенных проблем предусмотрено в «Концепции содействия…» Активные представители общественности, в первую очередь добровольческих организаций, продолжают лоббировать необходимые поправки. Поэтому устранение перечисленных препятствий на пути добровольчества – скорее всего, вопрос времени. Вот только какого именно времени?

Автор — директор по правовым вопросам CAF Россия